Процедура наблюдения в деле о банкротстве

Введение

Эффективность проведения процедур банкротства во многом определяется правильностью оценки перспектив финансово-экономического развития предприятия-должника, в том числе обоснования возможности (невозможности) восстановления его платежеспособности. Эта задача решается арбитражным управляющим в процессе проведения финансового анализа, наблюдения и оценки потенциальных возможностей для предприятия-должника.

Институт банкротства является наиболее эффективной мерой регулирования проблем, связанных с финансовыми трудностями хозяйствующих субъектов, а законодательство о несостоятельности (банкротстве) пожалуй можно назвать наиболее активно развивающейся и изменяющейся областью российского права.

Институт банкротства, находясь в постоянной динамике развития, неизбежно порождает и изменения соответствующего законодательства, что, в свою очередь, приводит к возникновению новых правовых противоречий и коллизий. Дела, связанные с несостоятельностью (банкротством), традиционно считаются одними из наиболее проблемных и противоречивых в арбитражной практике.

Обратимся к наиболее проблемным, на наш взгляд, положениям законодательства о несостоятельности (банкротстве) с целью разработки предложений по их корректировке.

При рассмотрении дела о банкротстве применяются следующие процедуры: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение.

В рамках курсовой работы актуально рассмотрение процедур наблюдения при банкротстве.

Цель курсовой работы – рассмотреть наблюдение как процедуру банкротства.

Задачи:

• раскрыть сущность процедуры наблюдения в деле о банкротстве;
• рассмотреть значение процедуры наблюдения в деле о банкротстве;
• выявить особенности проведения финансового анализа в процедуре банкротства;
• проанализировать коллизии правоприменения на стадии наблюдения в процедуре несостоятельности (банкротства);

выявить направления совершенствования и регламентации процедуры наблюдения института несостоятельности.

Объектом курсовой работы являются банкротство (несостоятельности) и его процедуры.

Предметом — особенности процедуры наблюдения при банкротстве.

Курсовая работа состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованных источников.

1 Теоретические основы наблюдения как процедуры банкротства

1.1 Процедура наблюдения в деле о банкротстве

Под процедурой наблюдения понимается процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

В статье 2 Закона о банкротстве 2002 года дана дефиниция процедуры наблюдения, которая в первую очередь понимается под собой процедуру банкротства, используемую к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. В данном определении предусматривается перечень существенных целей процедуры наблюдения.

В юридической литературе указанная дефиниция не является спорной. Тем не менее полагаем, что в определении наблюдения должны быть отражены и другие признаки указанной процедуры, которые разрешат четко отграничить наблюдение от других судебных процедур. В качестве существенных признаков наблюдения можно выделить обязательность использования данной судебной процедуры, потому что этот признак свойственен исключительно для процедуры наблюдения. Поскольку наблюдение не используется при осуществлении банкротства ликвидируемого должника и отсутствующего должника. Однако поскольку банкротство указанных должников реализовывается в рамках упрощенных процедур банкротства, которые предполагают особенную последовательность действий, используемых в отношении ликвидируемых и отсутствующих должников, имеющих признаки банкротства, то считать наблюдение факультативной процедурой из числа основных не имеет достаточных оснований.

Считаем расширить определение наблюдения, сформулировав его следующим образом: наблюдение — это обязательная судебная процедура банкротства, используемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

В действующем законодательстве о банкротстве в целях устранения злоупотребления правом со стороны недобросовестных кредиторов поменялось построение введения процедуры наблюдения: так в ст. 62 указанная судебная процедура вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заявителя. В свою очередь, ст. 42 вышеуказанного закона поясняет, что судебное заседание по проверке требований заявителя к должнику проводится не менее чем через пятнадцать дней и не более чем через тридцать дней с даты вынесения определения о принятии заявления о признании должника банкротом.

В частности, следует заметить, что прежнее и ныне действующее законодательство о банкротстве различается тем, что изменен в целом срок введения процедуры наблюдения, что по мнению автора показывается важнейшим. Изначально в ст. 56 Закона о банкротстве 1998 г. предусматривалось введение наблюдения с момента возбуждения арбитражным судом дела о банкротстве должника. При всем том на основании Постановления Конституционного Суда РФ от 12.03.2001 г. №4-П данная статья признана не соответствующей Конституции РФ, так как она позволяет вводить наблюдение без предоставления должнику возможности своевременно заявить свои возражения и не предусматривает право должника обжаловать решение о принятии заявления о признании должника банкротом, которым в отношении него вводится наблюдение.

Рассмотрение юридической литературы и законодательства о банкротстве дозволяет утверждать, что цели введения процедуры наблюдения сводятся к следующему: обеспечение сохранности активов должников до вынесения арбитражным судом решения по существу дела, анализ финансового состояния должника и определение того, имеется ли возможность восстановить его платежеспособность, а также составление реестра требований кредиторов и проведение первого собрания кредиторов. Считаем, что первые две цели можно назвать важнейшими, потому что как раз такие цели должны достигаться при проведении наблюдения, а последующие цели являются дополнительными, производными, так как они подают возможность наиболее эффективно исполнять действия в рамках процесса банкротства.

Исходя из названных целей можно выразить и функции процедуры наблюдения, которые состоят в действиях участников данной процедуры, направленных на осуществление целей наблюдения.

Во-первых, наблюдение реализует обеспечительную функцию, направленную на реализацию целей обеспечения сохранности активов должника. Данная функция состоит в создании условий для сохранения имеющегося имущества должника на момент принятия арбитражным судом заявления.

Во-вторых, наблюдение осуществляет подготовительную функцию, которая заключается в организации, наряду с арбитражным судом, подготовки дела к судебному разбирательству.

Выделение указанных функций наблюдения разрешает отнести данную процедуру к вспомогательным, подготовительным процедурам банкротства, потому что наблюдение является предварительным этапом перед выбором основной процедуры, такой как мировое соглашение, финансовое оздоровление, внешнее управление или конкурсное производство (в зависимости от финансового состояния должника).

Главные цели процедуры наблюдения реализуются посредством деятельности временного управляющего (наблюдателя), который назначается арбитражным судом с момента вынесения судом определения о введении наблюдения.

Целесообразность отстранения руководителя должника от управления зависит от того, что послужило причиной ухудшения состояния должника, приведшего к его несостоятельности. Если это причины внутреннего характера, связанные с недостатками менеджмента организации, то отстранение руководителя должника можно считать целесообразным. И наоборот, если причины ухудшения состояния должника являются внешними, не зависящими от руководства, то отстранение руководителя должника представляется нецелесообразным, поскольку оно не повысит эффективности деятельности должника.

Так же следует сказать об инновациях в Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Федеральным законом от 29.12.2014 № 482-ФЗ были внесены изменения, которые вступили в силу 29 января 2015 года. Данные трансформации направлены на снижение вероятности злоупотреблений в сфере несостоятельности и, соответственно, повышение эффективности применения процедур банкротства.

Изменения произошли и в статусе временного управляющего. Поскольку, его наделили правом заявлять о пропуске срока исковой давности при включении в реестр требований кредиторов (п. 1 ст. 66 Закона о банкротстве). Схожее положение принято и для иных лиц, участвующих в деле о банкротстве (п. 1 ст. 71 Закона о банкротстве). Ранее такое правило было сформулировано в арбитражной практике (п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Кроме того, теперь по результатам своей деятельности временный управляющий должен приложить к отчету, направляемому в суд, заключение о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника (п. 2 ст. 67 Закона о банкротстве).

Резюмируя сказанное, следует сказать, что по своей природе наблюдение можно назвать реабилитационной процедурой, ведь на данном этапе никто не говорит о ликвидации организации, есть надежда и предпосылки к восстановлению платежеспособности.

1. 2 Значение процедуры наблюдения в деле о банкротстве

Рассмотрим подробнее процедуру наблюдения. Она, в отличие от остальных процедур дела о банкротстве, является обязательной. Это первая подготовительная процедура. Наблюдение применяется к должнику с того момента, как арбитражный суд принял заявление о признании должника банкротом. Целью процедуры наблюдения является обеспечение сохранности имущества должника и проведение анализа его финансового состояния.

Как только арбитражный суд вынес решение о введении наблюдения, устанавливается особый порядок предъявления имущественных требований к должнику.

Во-первых, в течение процедуры наблюдения требования кредиторов не будут удовлетворяться индивидуальном порядке, а будут выявляться только путем их предъявления через собрание кредиторов.

Во-вторых, приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств. Так же приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, за исключением тех, которые выданы на основании судебных решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда жизни и здоровью и материального вреда. И, наконец, участникам организации — должника запрещается удовлетворение требований по поводу выделения доли (пая) в имуществе должника при выходе его из состава участников.

С введением процедуры наблюдения назначается специальное лицо, которое утверждается арбитражным судом и действует наравне с руководством должника – временный управляющий.

В целях защиты интересов кредиторов и сохранения имущества должника Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» определяет для временного управляющего широкий круг прав и обязанностей. Например, временный управляющий имеет право получить любую нужную, в том числе конфиденциальную информацию о должнике, деятельности его организации и т.д. Временный управляющий обязуется устанавливать требования кредиторов. Это достаточно важный вопрос, так как при этом определяется не только сумма долгов, но и количество голосов, которыми будет обладать кредитор на собрании.

Также в обязанности временного управляющего входит определение даты проведения первого собрания кредиторов, и непосредственно проведение этого собрания. В первом собрании кредиторов имеют право участвовать выявленные конкурсные кредиторы, уполномоченные органы представителя, работники предприятия — должника и т.д. Решение первого собрания принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, налоговых и других уполномоченных органов. Протокол первого собрания кредиторов предоставляется временному управляющему в арбитражный суд не позднее чем за пять дней с даты проведения собрания.

Завершающий этап процедуры наблюдения – принятие решения арбитражным судом. На основании протокола первого собрания кредиторов и руководствуясь законом, арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, либо о введении внешнего управления, или о финансовом оздоровлении, или о мирном соглашении. По факту вынесения арбитражным судом решения в отношении должника процедура наблюдения прекращается.

Наблюдение начинается после изучения арбитражем правильности заявления о признании неплательщика банкротом. Его необходимо закончить согласно указанных в статье 51 ФЗ сроков об изучении дел о неплатежеспособности.

Программа наблюдения решает перечень определенных задач:

1. Сохранение активов банкрота до вынесения арбитражем решения по существу дела.
2. Анализ состояния финансов неплательщика, оценка существования возможности вернуть платежеспособность банкрота.
3. Формирование списка требований заёмщиков.
4. Проведение первого собрания кредиторов.

Обычно считается, что первая и вторая цель считаются главными. Ведь именно их нужно достигать во время наблюдения. Остальные цели считаются дополнительными, поскольку они позволяют найти результативный способ осуществить действия согласно процессу банкротства.

На основе поставленных целей можно сформировать функции наблюдения, подразумевающие работу участников этой процедуры по выполнению задач. Сначала процедура предназначена выполнять обеспечительную функцию, которая позволяет достичь цели сбережения активов неплательщика. Эта функция представляет собой формирование условий для сохранности существующего имущества банкрота в момент, когда арбитраж принял заявление. Также наблюдение выполняет еще и подготовительную функцию. Ее суть – организация вместе с арбитражем подготовки дела к судебному процессу.

Главные задачи процесса наблюдения выполняются за счет работы временного управляющего. Его назначает арбитраж после вынесения судом решения о необходимости начала процедуры наблюдения.

После объявления арбитражным судом решения о начале наблюдения начинают действовать следующие последствия:

• Требования кредиторов по финансовым обязательствам, выплате необходимых платежей, кроме действующих, могут быть предъявлены к должнику лишь при выполнении существующего ФЗ порядка их предъявления.
• По просьбе кредитора временно прекращается рассмотрение дела по выплате банкротом долгов. Тогда кредитор имеет право предъявить, согласно действующему ФЗ, свои требования к неплательщику.
• Временно прекращается действие исполнительных документов по взысканию имущества, аннулируются аресты собственности банкрота, другие ограничения касательно использования имущества, которые постановил суд при исполнительном производстве. Не распространяется данное правило на исполнительные документы, которые были выписаны на основе актов суда, вступивших в силу до момента начала проведения наблюдения, о взыскании долгов по зарплате, оплате авторам их вознаграждений за умственную деятельность, предъявлении требования на чужое нелегальное имущества, компенсации морального и физического вреда.
• Не разрешается выполнять требования создателя компании (участника) банкрота о предоставлении доли (вклада) в имуществе неплательщика на основании прекращения его участия в составе создателей компании (участников), покупке банкротом размещенных ценных бумаг, оплате настоящей цены доли (вклада).
• Не разрешается прекращать обязательства должника по финансам на основе зачета встречного однородного требования при нарушении порядка выполнения требований кредиторов согласно действующему ФЗ.
• Не разрешается изъятие собственником имущества банкрота — унитарного предприятия, принадлежащего должнику имущества.

— Не разрешается выплата прибыли за капитал, доходов по долям (паям), распределение доходов между создателями компании (участниками) неплательщика.

Большая роль при оценке процедуры наблюдения принадлежит вопросам, которые касаются осуществления данной судебной процедуры. Порядок — это последовательность, положения выполнения операций и поступков, осуществляемых согласно процедуре наблюдения. Он формируется не законами, а реальной действительностью. Весь процесс проведения наблюдения можно классифицировать на несколько стадий: 1) подготовительный; 2) оценка состояния финансов неплательщика; 3) определение размера требований заимодавцев; 4) проведение первого собрания кредиторов; 5) финальный. Главная цель указанных стадий — это осуществление инвентаризации всего имущества, принадлежащего компании.

На основании всего вышесказанного можно сделать вывод о том, что процедура наблюдения в деле о банкротстве имеет важное, можно сказать даже главное значение, потому что прежде чем ликвидировать или оздоравливать предприятие, необходимо удостовериться в том, что должник является фактически несостоятельным. Именно это и выясняется в процессе процедуры наблюдения.

2 Особенности проведения финансового анализа при наблюдении и коллизии правоприменения

2.1. Особенности анализа и оценки финансового состояния предприятия в процедуре наблюдения

Принципы, содержание, цель проведения финансового анализа в процедуре наблюдения определяются «Правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003г. № 367 и действующим Законодательством о банкротстве.

Финансовый анализ проводится арбитражным управляющим в целях:

• обоснования возможности восстановления платежеспособности и целесообразности введения следующей процедуры банкротства;
• обоснования выводов о наличии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства;

обоснования мероприятий по восстановлению платежеспособности должника для разработки плана внешнего управления.

Анализ финансового состояния проводится по направлениям:

• расчет и анализ коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности не менее чем за 3-летний период, динамика их изменения;
• выявление причин утраты платежеспособности;
• анализ хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника, его положения на товарных и других рынках;
• анализ активов и пассивов должника;

анализ возможности безубыточной деятельности должника и восстановления платежеспособности должника.

В составе анализируемых финансово-экономических показателей появляются такие показатели, как скорректированные внеоборотные активы, потенциальные оборотные активы к возврату и др.

Финансовый анализ с использованием финансовых коэффициентов проводится с целью анализа платежеспособности, финансовой устойчивости, деловой активности и доходности.

Состав финансовых коэффициентов платежеспособности существенно расширен.

Финансовые коэффициенты для оценки финансовой устойчивости систематизированы.

Деловая активность и доходность проявляется в динамичности развития предприятия, эффективном использовании ресурсов, расширении рынков сбыта своей продукции.

По результатам анализа рассчитанных финансовых коэффициентов выявляются тенденции и причины их изменения за анализируемый период. Определяются основные причины ухудшения финансового состояния предприятия-должника, в составе которых могут быть — производство неконкурентоспособной продукции, моральное и физическое старение производственных мощностей, опережающий рост затрат по сравнению с выручкой, рост малоликвидной дебиторской задолженности и др.

Анализ хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника, его положения на товарных и иных рынках включает в себя анализ внешних и внутренних условий деятельности должника и рынков, на которых она осуществляется.

Анализ внешних условий деятельности – это анализ общеэкономических условий, региональных и отраслевых особенностей деятельности по направлениям:

• влияние государственной денежно-кредитной политики и особенностей государственного отраслевого регулирования;
• исполнение государственного оборонного заказа и наличие мобиллизационных мощностей, имущества ограниченного оборота;
• необходимость осуществления природоохранных мероприятий;
• сезонные факторы; географическое положение, экономические условия региона, налоговые условия региона;

имеющиеся торговые ограничения, финансовое стимулирование.

Анализ внутренних условий деятельности включает анализ экономической политики и организационно-производственной структуры должника. Проводится по следующим направлениям:

• основные направления деятельности, основные виды выпускаемой продукции, текущие и планируемые объемы производства;
• состав основного и вспомогательного производства;
• загрузка производственных мощностей;
• объекты непроизводственной сферы и затраты на их содержание;
• основные объекты при незавершённом строительстве;
• перечень структурных подразделений и схема структуры управления предприятием;
• численность работников, в т.ч. по структурным подразделениям, фонд оплаты труда, средняя заработная плата;

— характеристика учетной политики должника, в том числе анализ учетной политики для целей налогообложения.

Анализ рынков, на которых осуществляется деятельность должника, который представляет собой анализ данных о поставщиках и потребителях (контрагентах). По результатам этого анализа указываются:

• данные по основным поставщикам сырья и материалов, а также основным потребителям продукции, а также объемам поставок в течение не менее чем 3-летнего периода, предшествующего возбуждению дела о банкротстве, и периода проведения в отношении должника процедур банкротства;
• данные по ценам на сырье и материалы, и по ценам на производимую продукцию в динамике;
• данные по срокам и формам расчетов за поставляемую продукцию;

влияние на финансовое состояние должника доли на рынках выпускаемой им продукции, изменения числа ее потребителей, деятельности конкурентов, увеличения цены на используемые должником товары (работы, услуги), замены поставщиков и потребителей, динамики цен на акции должника, объемов, сроков и условий привлечения и предоставления денежных средств.

Анализ активов проводится в целях оценки эффективности их использования, выявления внутрихозяйственных резервов обеспечения восстановления платежеспособности, оценки ликвидности активов, степени их участия в хозяйственном обороте, выявления имущества и имущественных прав, приобретенных на заведомо невыгодных условиях, оценки возможности возврата отчужденного имущества, внесенного в качестве финансовых вложений.

Анализ пассивов проводится в целях выявления внутрихозяйственных резервов обеспечения восстановления платежеспособности, выявления обязательств, которые могут быть оспорены или прекращены, выявления возможности проведения реструктуризации сроков исполнения обязательств.

Цель анализа безубыточности деятельности должника-установить, что произойдет с финансовыми результатами, если определенный уровень производительности или объема производства изменится.

По результатам анализа возможности безубыточной деятельности должника арбитражный управляющий обосновывает следующие выводы:

— если реализация продукции по ценам, обеспечающим безубыточную деятельность, продукции целесообразен и безубыточная деятельность возможна;

Если доказана возможность безубыточной деятельности, то арбитражный управляющий должен также оценить срок восстановления платежеспособности должника для доказательства целесообразности ведения процедуры внешнего управления.

Срок восстановления платежеспособности определяется на основании составления графика погашения обязательств должника, внесенных в реестр требований кредиторов. Основным источником средств, необходимых для погашения требований кредиторов, является чистая прибыль предприятия от операционной деятельности. Допустимый срок для восстановления платежеспособности устанавливается действующим законодательством о банкротстве.

2.2 Коллизии правоприменения на стадии наблюдения в процедуре несостоятельности (банкротства)

Начальная процедура (за исключением применения положений о банкротстве ликвидируемого должника) означает, что после принятия заявления о признании должника банкротом в производство и признании заявления обоснованным арбитражным судом в отношении должника вводится процедура наблюдения. И только после рассмотрения дела по существу судом принимается решение о введении основной процедуры (финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство), следующей за процедурой наблюдения. Указанный порядок часто критикуется ввиду того, что длительность процедуры наблюдения, срок которой, в соответствии со ст. 51 Закона о банкротстве, не превышает семи месяцев, снижает стоимость активов имущества должника и ведет к увеличению необоснованных расходов, которые возмещаются за счет должника. С данной точкой зрения следует согласиться. Действительно, основной целью процедуры наблюдения является обеспечение сохранности имущества должника и проведение финансового анализа для установления возможности/невозможности восстановить его платежеспособность. Подготовительная функция наблюдения, которая реализовывается через проведение временным управляющим финансового анализа состояния должника, в соответствии с абз.6 п. 1 ст. 20.3 Закона о банкротстве, может быть проведена через привлечение управляющим специалиста. Разъяснение указанной нормы приведено в п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 23 июля 2009 г. № 60 «О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 № 296-ФЗ “О внесении изменения в Федеральный закон “О несостоятельности (банкротстве)”», в котором ВАС РФ указывает, что «согласно п. 5 ст. 20.3 Закона полномочия, возложенные в соответствии с Законом на арбитражного управляющего в деле о банкротстве, не могут быть переданы иным лицам. Вместе с тем арбитражный управляющий для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве имеет право привлекать на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено Законом о банкротстве, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами». Кроме того, ВАС РФ обращает внимание судов на то обстоятельство, что при применении указанных норм необходимо учитывать положения п. 5 ст. 20.3 Закона, который не содержит запрета на передачу арбитражным управляющим третьим лицам полномочий, принадлежащих ему как лицу, осуществляющему полномочия органов управления должника». Следовательно, временный управляющий может привлечь специалиста для составления финансового анализа с оплатой его услуг за счет должника. Не стоит забывать о том, что при ведении процедуры наблюдения вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается временному управляющему также засчет средств должника в размере тридцатитысяч рублей в месяц.

На наш взгляд, цели, которые ставит законодатель в процедуре наблюдения, могут быть достигнуты в более короткие сроки и с меньшими расходами. Обратимся за примером к немецкому законодательству о банкротстве, в котором аналогичные цели процедуры наблюдения достигаются на стадии возбуждения производства по делу. До официального начала процедур банкротства суд по делам о несостоятельности устанавливает наличие/отсутствие признаков неплатежеспособности должника. Также судом предпринимаются все необходимые меры, для того чтобы предотвратить возможные и фактические неблагоприятные изменения конкурсной массы, пресечь вывод активов должника до момента принятия официального решения относительно целесообразности начала процедур банкротства. Суд по делам о несостоятельности обычно не накладывает арест на имущество или активы должника, хотя и имеет на это право, а назначает предварительного конкурсного управляющего. В случае если должник не проявляет готовности к сотрудничеству, суд вправе истребовать документацию должника, справки из регистрирующих органов, допросить свидетелей, заслушать кредиторов и самого должника. Наиболее эффективным средством считается назначение эксперта. Длительность стадии возбуждения производства по делу о банкротстве длится несколько недель.

В связи с этим, полагаем, следует признать полезной практику Германии. Возбуждение производства по делу о банкротстве и введение основной процедуры необходимо осуществлять в наиболее сжатые сроки путем высокой концентрации доказательственного материала, подтверждающего или отрицающего наличие признаков несостоятельности. Предусмотренная Законом о банкротстве процедура наблюдения проигрывает по сравнению с немецкой моделью, так как занимает достаточно длительное время, в результате чего увеличиваются расходы, которые при прекращении производства по делу о банкротстве зачастую взыскиваются с заявителя-кредитора. Цели данной процедуры могут быть достигнуты на стадии возбуждения производства по делу, что говорит о том, что процедуру наблюдения должника следует признать излишней.

Другой проблемой в сфере правоприменения норм о несостоятельности (банкротстве) является отсутствие согласованности в работе Федеральной службы судебных приставов (далее – ФССП), арбитражного суда и арбитражного управляющего по делу о банкротстве. Об этом говорят результаты исследования практики ФССП. Причинами такой работы могут быть отсутствие должного взаимодействия между указанными субъектами ввиду отсутствия четкого алгоритма работы и недостатка квалифицированного кадрового ресурса в ФССП. Так, например, после вынесения арбитражным судом определения о введении процедуры наблюдения в отношении организации-должника в соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 40 ФЗ «Об исполнительном производстве» исполнительное производство подлежит приостановлению судебным приставом-исполнителем полностью или частично в порядке, установленном ст. 96 Закона об исполнительном производстве. Следуя п. 1 ст. 96 Закона об исполнительном производстве на основании определения арбитражного суда о введении процедуры наблюдения, финансового оздоровления или внешнего управления, судебный пристав-исполнитель приостанавливает исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, за исключением исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введения указанных процедур судебных актов или являющихся судебными актами, о выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, а также о взыскании задолженности по текущим платежам и исполнительных документов о взыскании задолженности по заработной плате. Следуя указанным нормам, при поступлении в ФССП исполнительного документа после введения процедуры наблюдения судебный пристав-исполнитель в трехдневный срок выносит постановление об отказе в возбуждении исполнительного производства на основании абз. 4 ч. 1 ст. 63 Закона о банкротстве применительно к п.8 ч. 1 ст. 31 Закона об исполнительном производстве.

Согласно п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона«Об исполнительном производстве»в случае возбуждения дела о банкротстве» от 23 июля 2009 г. № 59 приостановление исполнения исполнительного документа с даты вынесения судом определения о введении наблюдения влечет приостановление исполнительного производства в силу прямого указания закона (абз. 4 п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве, п. 5 ч. 1 ст. 40 и ч. 1 ст. 96 Закона об исполнительном производстве). В случае осуществления судебным приставом-исполнителем исполнительных действий в рамках исполнительного производства, которое считается приостановленным в силу абз. 4 п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве, его действия признаются судом незаконными вне рамок дела о банкротстве. Однако суды нередко отказывают в удовлетворении заявлений о признании незаконным действий/ бездействия судебного пристава-исполнителя, ссылаясь на то, что из системного толкования указанных норм следует, что судебный пристав-исполнитель обязан исходить из необходимости защиты прав и законных интересов не только взыскателя, но и должника. В действующем законодательстве отсутствует обязанность судебных приставов-исполнителей запрашивать сведения о введении процедур банкротства в отношении организаций-должников, на основании чего в срок до окончания исполнительного производства информации о признании должника банкротом в ФССП не поступало, следовательно, отсутствовали основания приостановления исполнения исполнительных документов.

Таким образом, очевидны противоречия положений Закона о банкротстве и правоприменительной практики. Закон о банкротстве однозначно устанавливает основание для приостановления исполнительных действий – определение арбитражного суда о введении процедуры наблюдения. Других оснований, действий, которые ведут к данным правовым последствиям, Закон не называет. В связи с этим для решения указанной проблемы, полагаем, целесообразным будет включить ФССП в лице подразделения, действующего по месту нахождения организации-должника, в состав лиц, участвующих в производстве по делу о банкротстве должника на начальной стадии, до введения основной процедуры по делу. В качестве лица, участвующего в деле о банкротстве, ФССП будет правомочна получать судебные акты арбитражного суда и принимать на их основании соответствующие правоприменительные акты, что будет способствовать снижению вероятности принятия противоречащих актов и повышению согласованности действий между субъектами отношений в сфере банкротства.

3 Совершенствование и регламентация процедуры наблюдения института несостоятельности

Для уточнения смысла процедуры наблюдения института несостоятельности (банкротства), выявления неточностей, проблемных моментов и возможностей совершенствования требуется соответствующая ликвидация пробелов в её регламентации. Помимо определяющих и регламентирующих процедур банкротства, действующим законом о несостоятельности (банкротстве) предлагается потенциальная вероятность проведения мероприятий по предупреждению банкротства.

С момента введения процедуры наблюдения в течение 10 дней руководитель должника обязан обратиться к его учредителям с предложением о проведении общего собрания учредителей, на котором учредителям необходимо обратиться к первому собранию кредиторов должника с предложением о введении на данном предприятии финансового оздоровления, проведения дополнительной эмиссии акций и другие мероприятия. И здесь как раз необходим анализ финансовой деятельности должника, регламентируемый законом, являющийся обязанностью временного управляющего, и, кстати, проводимый в соответствии с нормативным документом «Правила проведения арбитражным управляющим финансового анализа». Основной его целью является определение стоимости имущества должника с целью выявления средств на покрытие судебных расходов, к тому же, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а самое главное определение возможности восстановления платежеспособности должника. Если в процессе проведения финансового анализа выясняется, что имущество должника недостаточно для покрытия судебных расходов, то кредиторы должны изыскать источник покрытия этих расходов. И только в этом случае будет введено внешнее управление. Кредиторы могут предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с момента опубликования сообщения о введении наблюдения. Для этого кредитор должен направить свои требования в следующие инстанции: в суд, должнику и временному управляющему, к которым прикладывается судебный акт либо другие документы, подтверждающие обоснованность данных требований. Суд проверяет обоснованность требований кредиторов и составляет их реестр на основании своего определения, в котором указывается размер и очередность удовлетворения этих требований. Если кредитор опоздал с предъявлением своих требований, то их рассмотрение будет происходить после введения процедуры, которая согласно закону следует за процедурой наблюдения. Проведение самого собрания кредиторов и организацию собрания обеспечивает временный управляющий, определяющий дату первого собрания кредиторов и уведомляющий всех участников этого собрания о сроках и месте его проведения. Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее, чем за десять дней до даты окончания процедуры наблюдения. Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы. Число голосов этих участников пропорционально доле их требований в общей сумме требований в реестре требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. Для определения числа голосов на собрании кредиторов суммы штрафов и пеней не учитываются. В собрании кредиторов участвуют без права голоса представители работников, учредителей, собственника имущества должника, которые вправе выступать по вопросам повестки дня собрания кредиторов. Если же в деле о банкротстве участвует единственный конкурсный кредитор или уполномоченный орган, то решения, относящиеся к компетенции собрания кредиторов, принимает именно он.

На основании решения первого собрания кредиторов суд выносит свой вердикт, который может иметь следующий вид: решение о введении финансового оздоровления или внешнего управления; признание организации-должника банкротом и открытие конкурсного производства; утверждение мирового соглашения и прекращение дела о банкротстве. С момента введения финансового оздоровления, либо внешнего управления, либо признания судом должника банкротом, либо открытия конкурсного производства, либо утверждения мирового соглашения соответственно процедура наблюдения должна быть прекращена. Следовательно, как мы можем констатировать, законодательством довольно-таки основательно регламентирована процедура наблюдения, причём достаточно подробно и скрупулёзно. Наряду с этим остановимся на выявлении неточностей и проблемных задачах, требующих соответствующего разрешения.

Первая задача. Процедура наблюдения осуществляется до первого заседания суда, которое должно состояться не более чем через семь месяцев с момента поступления заявления о банкротстве в суд. Следовательно, продолжительность процедуры наблюдения составляет семь месяцев и не определены последствия незавершенного наблюдения в установленные сроки. К тому же не конкретизированы ни сроки, ни обстоятельства, через которые рассмотрение дела может быть отложено, и на основании чьего ходатайства.

Вторая задача. Предположим, нарушив закон, руководитель организации-должника совершил сделку без согласия временного управляющего и сделка должна быть признана недействительной. Но она уже была совершена, а кредитор исполнил взятые на себя обязательства (осуществил предоплату или же поставил товар до этого признания). Логически возникает вопрос: каковы же последствия данного признания? Нам представляется, что должна будет осуществлена или двусторонняя реституция, или кредитор по сделке станет конкурсным кредитором и сможет удовлетворить свои требования лишь по окончании конкурсного производства либо внешнего управления или станет текущим кредитором и сможет удовлетворить свои требования сиюминутно.

Третья задача. Критически рассматривая вышеобозначенные документы, резонно возникают два вопроса. Во-первых, кто должен контролировать управляющего по соблюдению требований Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа? И, во-вторых, какие меры могут быть применены к нарушителю этих требований? Если проанализировать нормы процессуального законодательства, то опять же можно высказать мнение, что этой функцией наделён суд. А проанализировав действующий закон, возникает идея, что функция контроля возложена на саморегулируемую организацию судебных (арбитражных) управляющих.

Четвёртая задача. Очень точно, беспристрастно и объективно подмечено на счёт отсутствия в действующем Федеральном законе каких-либо механизмов, направленных на заключение на первом же собрании кредиторов мирового соглашения. К сожалению, они не приводятся по простой причине — их просто нет.

Заключение

Главная задача наблюдения – это проводимые мероприятия для оценки состояния финансов должника. Согласно ст. 70 положения о банкротстве, оценка состояния финансов должника необходима для расчета цены имущества, которое находится в собственности должника, которой хватит для покрытия затрат на суд, выплату вознаграждения арбитражным управляющим. Кроме этого анализ нужен для определения возможности возврата платёжеспособности должника или ее отсутствии.

Основная задача оценки состояния финансов должника – полная с точки зрения финансов и экономики проверка текущего состояния должника, предназначенная для выявления его будущего потенциала. Ведь процедура наблюдения является предварительным действием, которое позволяет разобраться и определить список процедур банкротства в будущей деятельности.

В случае обоснования вывода о невозможности восстановления платежеспособности, рекомендуется введение процедуры конкурсного производства с целью ликвидации предприятия на основе продажи всех его активов, формирования конкурсной массы и соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

Если в ходе анализа будет установлена недостаточность имущества у должника для покрытия судебных расходов, то введение следующих за наблюдением процедур банкротства будет отложено Арбитражным судом до решения заявителем вопроса об источниках финансирования судебных расходов. Полученные результаты финансового анализа являются также основой обоснования арбитражным управляющим выводов о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.

Подводя итоги, хочется отметить, что процедура наблюдения позволяет выполнить интересы кредитора и должника. Ее использование – это гарантия отсутствия разногласий. С этой целью правильное проведение мероприятий согласно процедуре наблюдения позволяет достигнуть равновесия интересов каждой стороны процесса, сформировать нужные предпосылки для правильного и справедливого окончания дел, связанных с банкротством

Список литературы

1. Федеральный закон Российской Федерации «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 года №127-ФЗ (в ред. от 03.07.2016). // СЗ РФ, 28 октября 2002 года, N 43, ст.4190.
2. Абдурахманов С. Х.//.-2016.-.-С. 78-83.
3. Дюсенов Д.С.//. — 2016. -. — С. 23-25.
4. Исрафилов Н.Т.//.-2014.-.-С. 11-13.
5. Исрафилов Н.Т. Действующие процедуры института несостоятельности: процедура наблюдения / Исрафилов Н.Т., Талалай Г.С., Денисов М.В. // Санкт-Петербург: Изд-во СПбГАУ, Известия Санкт-Петербургского государственного аграрного университета. — 2012. — №26.
6. Жукова Т.М.//.-2014.-.-С. 189-196.
7. Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)»/ постатейный научно-практический. / 3-е изд. переработанное и дополненное. [под ред. В.Ф. Попондопуло]. — М.: «Проспект», 2011.
8. Макаров В.А.//.-2016.-.-С. 202-204.
9. Мамонтова Е.А. // . — 2016. — С. 188-190.
10. Назаров Д.Г. И//. — 2016. -. — С. 120-122.
11. Новоселова С.А., Истомина О.А.//. — 2014. — С. 82-86.
12. Панов С.А.// В сборнике:. Сборник статей Международной научно-практической конференции. — 2016. — С. 166-168.
13. Попова Н.С., Рябцева Л.В., Степанов И.Г.//. — 2016. — С. 171-174.
14. Размахова А.В.//. — 2015. -. — С. 36-41.
15. Рудакова О.Ю.//. — 2015. — Т. 2. -. — С. 84-88.
16. Степанова Д.И.//.-2014.-.-С. 165-170.
17. Ушатов М.В.//.-2014.-.-С. 28-32.
18. Хужин А.М., Чесноков А.А.//.-2016.-.-С. 137-142.
19. Чередниченко К.С.//В сборнике: Сборник научных трудов по итогам международной научно-практической конференции.-2016.-С. 87-89.